В ПОМОЩЬ МАЛОМУ И СРЕДНЕМУ БИЗНЕСУ

Как самому составить договор

Краткий самоучитель по составлению договоров.

Начинающим субъектам предпринимательской деятельности посвящается:

Если договоры заключают, значит это кому-нибудь нужно…

 О договорах в сказкеЖил да был человек без юридического образования. Ничего себе жил, да вдруг ринулся в предпринимательство, и возникла у него надобность в составлении договоров. Почему?

Во-первых, потому что закон, а именно, ст.161 ГК РФ, требует заключения в письменной форме сделок юридических лиц между собой и с гражданами, за исключением случаев, когда сделка исполняется при самом ее совершении (например, розничная купля-продажа). Индивидуальным предпринимателем не следует обольщаться тем, что они в названной статье не упомянуты. Они хоть формально юридическими лицами и не являются, но на практике во многих случаях к ним приравниваются, а этот случай как раз тот самый и есть.

Немного подправил самоучитель, т.к. вижу неудобство пользователей в чтении материала. Сейчас можно выбрать именно ту часть, которая вас больше всего интересует, но к прочтению рекомендую всё, для понимания. Лучше потратить время один раз, потом сразу долететь. Как-то так.

Во-вторых, из чувства самосохранения. Слову своему, сами знаете, всяк хозяин: сегодня дал, завтра назад взял. А что писано пером – не вырубишь топором. Не на все сто конечно гарантия, но все же наведению порядка в делах, а также защите от недобросовестных контрагентов и недоброжелательных налоговиков весьма может поспособствовать: с бумажками-то качественными наперевес переговоры вести всегда сподручнее. А дойди дело, не приведи бог, до налоговой проверки или до суда, так без бумажек и вовсе никак. В суде ведь теоретически только истина устанавливается, а на деле – то, что доказать можно. Основные же доказательства – документы. Однако ж на юриста бизнесмену новоявленному тратиться жалко, да и договорчик-то надобен простенький, каких другие уж миллионы штук поназаключали.

Как тут быть? Самое простое, взять некий образец и сваять собственный договор по образу и подобию его.

Но скажем честно: чужой договор — плохой договор, потому как, всяк по-своему дело правит и чем-нибудь от других да отличается. Словом, не нашел наш коммерсант стопроцентно подходящего образца и придется ему редактировать тот, что всех более приглянулся. Вот только чтобы выбрать действительно стоящую рыбу договора и откорректировать ее достойным образом, необходимо иметь хоть какое-то представление о том, как это вообще должно выглядеть. А там уж один шаг до самостоятельного составления несложных договоров с нуля. Так не шагнуть ли нам, господа предприниматели?

В путь

С чего начнем? А начнем с основ. Сразу после небольшого отступления.

Коль скоро Вы дошли до этого места и не потеряли надежду извлечь для себя пользу из предлагаемого чтива, то действуйте сообразно следующему алгоритму:

1. Дочитайте эту страницу до конца, ибо на ней самые что ни на есть основы основ, коротенько отмечены;

2. Просмотрите шпаргалки по интересующему Вас виду договора, где полезные подсказки приведены (гугл вам в помощь);

3. Следуя советам самоучителя, используя присущие Вам жизненную опытность да здравый смысл, выберите некоторое количество образцов нужного Вам договора (благо, в и-нете их – море разливанное; опять же у конкурентов, какие посолиднее, прикинувшись клиентом, вариантик получить можно) и методом резьбы по тексту сотворите требуемую рыбу;

4. Полученную рыбу договора всенепременно покажите своему бухгалтеру и заставьте прочитать внимательно, потому как некачественно исполненный договор (иной раз, два-три неверных слова, позабытая строка или неосторожная формулировка) может иметь далеко идущие и крайне неприятные налоговые последствия. Только после того, как бухгалтер Ваш проект одобрит и со знанием дела растолкует почему, заполняйте его, опять-таки с учетом мнения бухгалтера, конкретикой (реквизитами контрагентов, ценами, наименованием товаров, работ или наполняйте ее конкретикой (контрагентами, ценами услуг и т.п.)). А там и работайте в свое удовольствие. А нет бухгалтера, да и черт с ним, оставьте договорчик на денек в покое. Сами проспитесь и договор, от ваших вливаний отдохнет, а там и солнце над головой блеснет.

5. Если результат самодеятельного творчества не удовлетворил Вас, бухгалтера или контрагентов – обратитесь к специалисту (но ужо за мзду невеликую).

А теперь продолжим. Большая часть того, что касаемо договоров, прописано в Гражданском кодексе Российской Федерации (сокращенно – ГК РФ или просто ГК). Изрядный, надобно сказать, талмуд – читать, не перечитать. И первая-то часть у него есть, где общие положения о сделках, обязательствах, договорах и множестве прочих разностей описаны, и вторая – где главным образом отдельные виды договоров по полочкам разложены. Про третью (наследственное и международное частное право), а также четвертую (права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации), не к ночи будь помянуты, пока что скорбно помолчим. Потому как в эти кущи самостоятельно без поддержки профессионала лезть не след. Налоговые аспекты, которые всем нам приходится учитывать при составлении договоров, содержатся, естественно, в Налоговом кодексе Российской Федерации (короче — НК РФ, а еще короче — НК), который в смысле навороченности, запутанности, а главное, непрерывной изменяемости затмевает ГК по всем статьям.

Самоучитель сей, обращен к начинающему предпринимателю, строящему свой небольшой и несложный бизнес на просторах любимой родины в отношениях с россиянами же. В нем (самоучителе, то есть) мы не будем вдаваться в дебри заключения договора путем обмена письмами с разными там офертами и акцептами. К чему огород городить да копить бумажки кипами, когда проще всего составить единый документ, подписываемый обеими сторонами (многосторонние договоры здесь не рассматриваются), и дело с концом. По причинам, изложенным выше, учить ГК и НК наизусть не станем, пройдемся по верхам и обратим внимание лишь на некоторые пунктики (когда без этого совсем уж никак никуда) да на кое-какую арбитражную практику для наглядности, а порою и острастки особо самонадеянных бизнесменов.

Составителю договоров необходимо помнить, что:

1. В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. (Конкретнее – в шпаргалках, послал, в общем я вас…..сами поняли куда — в интернет). Ну, или читайте мои посты дальше.

Если хотя бы одно из существенных условий договора не согласовано (пропущено) — договор считается незаключенным, зря только время и бумагу перевели.

2. Не смотря на предоставляемую ГК свободу договора, нельзя забывать о существовании императивных (прямо предписывающих, общеобязательных, требующих неукоснительного соблюдения) норм, которых никаким договором отменить нельзя. Что в законе написано – тому и быть. Любые соглашения, противоречащие этим самым императивным нормам недействительны. Как договор ни выворачивай, а случись что – будет так, как законом предписано, даже если в договоре о том из хитрости, лени или экономии бумаги словом не упомянуто. Так что если Ваш контрагент в законном договоре глупость противозаконную написал, можете ее, в крайнем случае, проигнорировать, и ничего Вам за это не будет.

3. Великое множество гражданско-правовых установлений по части договоров являются все же диспозитивными (дающими свободу выбора, то есть). Так прямо в законе и пишется: «…, если иное не предусмотрено договором». Иногда пишется несколько иначе, но с тем же смыслом. Сие значит, что ежели Вас законом установленное положение вещей не устраивает, то можно проявить самостоятельность и это самое «иное» предусмотреть выгодным Вам манером. Если же законная формулировка диспозитивной нормы Вас вполне устраивает и конкретизации в Вашем договоре не требует, то можно этот пункт и вовсе опустить: законом все урегулировано, так к чему зря бумагу марать? Для памяти вот разве – чтобы за каждым чихом в ГК не заглядывать. Самодеятельные исправления (замазали, зачеркнули, надписали и пр.) допускаются лишь при условии, что они заверены подписями и печатями сторон. Указывая дату внесения исправлений, не забудьте, что внесенные исправления будут действовать на будущее время. Чтобы составить договор, надобно знать, договор какого вида Вы вознамерились заключить и иметь план, то есть получить представление.

1. О структуре договора

Структура эта может быть весьма примитивной (пункты 1, 2, 3, 4, 5…), а может быть весьма сложной (куча разделов, поделенных на параграфы, разбитые на статьи с пунктами и подпунктами). Поскольку мы намереваемся составить простой договор, без выкрутасов, то и выберем золотую середину, чтобы лишней воды в договоре не лить, но и ничего существенного постараться не позабыть. Потому базовая (универсальная) структура у нас будет такова:

1. Преамбула

2. Предмет договора

3. Права и обязанности сторон

4. Цены и порядок расчетов

5. Ответственность сторон

6. Срок действия договора

7. Прочие условия

8. Реквизиты и подписи сторон

2. Преамбула

Преамбула, порою именуемая в деловом обиходе «шапка», элемент договора максимально стандартизированный и примитивный, но небрежения все ж недостойный. Если стороны заключают договор от собственного имени (вне зависимости от того в своих или в чужих интересах), то выглядит эта самая преамбула приблизительно так:

ДОГОВОР Nо _______

Город ___________                                             «___»_________ 200__ года

______________, именуем__ в дальнейшем _______ «____», в лице ______, действующ___ на основании _________, с одной стороны, и _____, именуем__ в дальнейшем «____», в лице ____________, действующ___ на основании ______, с другой стороны, заключили настоящий договор о следующем.

Все просто до гениальности, но кое-какие советы дать хочется – удержу нет. В наименовании можно конечно указать просто: «договор» и все. Номер его строго обязательным реквизитом не является и используется больше для удобства теми, кто договоров этих поназаключал тьму тьмущую и счел, что идентифицировать их по номерам удобнее, чем по контрагентам. Некоторые, напротив, предпочитают систематизировать и идентифицировать договоры именно по контрагентам (складывают в папки по алфавиту, учитывая наименование контрагента, и в случае нужды легко находят необходимый договор независимо от номера и времени его заключения). Нумерация-то ведь предполагает единую систему регистрации с соблюдением хронологии и прочей возней, если конечно номера не с потолка берутся, но закодировать в номере легко читаемым образом наименование контрагента либо держать в уме номера договоров по всем контрагентам сложно.

А случись что, желаемое (деньги, товар, услугу и т.п.) стребовать можно с контрагента, но никак не с номера. Если решение вопроса о наличии или отсутствии нумерации договоров лежит только в сфере Вашего удобства-неудобства, то указание в наименовании вида договора имеет глубокий гражданско- и налогово-правовой смысл, который нагляднее всего растолковывается на возможных налоговых последствиях посреднических сделок (агентский, комиссия, поручение).

Посреднические договоры, наряду с договорами оказания разного рода трудноуловимых услуг (маркетинговых, консультационных, информационных и т.д.) вообще являются объектами особого внимания налоговиков по причине их частого использования в целях получения необоснованной налоговой выгоды. Ведь по посредническим договорам объектом налогообложения у посредника будет только его вознаграждение, которое составляет у умных людей небольшой процент общей суммы заключенных им в чужих интересах сделок, даже если он участвует в расчетах между сторонами и гоняет через свой счет чужие деньги непрерывным и могучим потоком.

Но для этого договор должен быть именно посредническим. Прямо весь, начиная с наименования договора, условного именования сторон и предмета, заканчивая правами, обязанностями и прочими существенными условиями, дабы не вводить налоговиков в смущение и раздумье (мол, маловато с этаких-то оборотов в бюджет капает, а договор – не пойми что, на посреднический не похож; такой-то самое оно переквалифицировать, да по полной обложить). И ведь переквалифицируют и обложат, ежели договор сляпан спустя рукава. Ты, скажут, друг дорогой, не посредничал, а только вид делал. На самом же деле купил, чтобы перепродать, а потому — раскошелься.

К микроскопическому Вашему вознаграждению приплюсуют чужие обороты, в которых Вы посреднически поучаствовали, и ку-ку. Доказывай потом, что с полной-то суммы другие налогоплательщики бюджет пополняют. Особенно неприятно это упрощенцам. Единым мановением руки налоговики многократно увеличат Вашу реализацию, и – здравствуй, общая система налогообложения, с НДСом, налогом на прибыль и прочими гадостями жизни.

Отсюда мораль – людям, неискушенным пока в деле составления договоров, лучше всего:

1. Вид договора в наименовании указать;

2. Закрепленной в ст.421 ГК свободой договора пользоваться с бо-о-льшой оглядкой и без наикрайнейшей к тому нужды самодеятельно договоров, не предусмотренных ГК или смешанных (два-три в одном), не заключать. Оно, конечно, все не запрещенное разрешено, но обо всех ли запретах и последствиях их нарушения Вам ведомо?

Место заключения договора (город или другой, какой населенный пункт) имеет какое-нибудь значение нечасто. Например, когда определение места реализации имеет существенное значение для целей налогообложения или для оправдания командировок с целью заключения договора. У нас же речь идет о простейших договорах меж россиянами, потому пишите как есть, особо не задумываясь.

Дату заключения договора надо бы указывать честно, но порой приходится и «вчерашнюю» дату поставить, чтобы уже свершенное за рамками договора не оставить. Главное помнить, что если помимо даты в преамбуле имеет место быть указание дат подписания договора каждой из сторон, то дата,
указанная в шапке значения иметь не будет, поскольку датой заключения договора будет считаться дата подписания договора последней стороной. Потому примите совет: дату подписания договора каждой из сторон в конце договора не проставляйте – запутаетесь. В преамбуле дата есть, ее и держитесь.

Наименование сторон лучше указывать полное, но можно и краткое, главное правильно – в полном (до буковки) соответствии с учредительными документами, потому как в наше время, когда фирм с аналогичными наименованиями пруд пруди, можно в них так заплутать, что потом не разберешь, с кого что требовать, да и есть ли с кого требовать вообще.

Условное именование сторон в рамках договора придумано исключительно для удобства и может быть любым, но по уже изложенным выше причинам лучше пользоваться условными именованиями сторон, предусмотренными ГК (по договорам купли-продажи: покупатель и продавец, по договорам комиссии: комиссионер и комитент, по агентским: агент и принципал и т.д., смотри шпаргалку).

Указание лиц, подписывающих договор, и документов, на основании которых они действуют, требует особого внимания, поскольку разгильдяйство в сем вопросе может привести к тому, что, выражаясь президентским языком, замучитесь пыль по судам глотать, свое кровное из ручонок загребущих выскребаючи. Это не запугивание, но предостережение, основанное на законе. Не верите – читайте ГК. Например, в соответствии со ст.183 при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

Попросту говоря, если от имени некого юридического лица договор с Вами подписал гражданин, которому это юридическое лицо формального права подписывать договоры не предоставило, и вообще с Вами никаких дел иметь не собиралось, то с гражданина весь спрос, а юридическое лицо ни при чем. Опять же, ст.174 ГК предусмотрено, что если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором, либо полномочия органа юридического лица — его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе, либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях. Иные-то умники, сознательно этим пользуясь, мошенничают.

Вот и решайте, что резоннее: рисковать или покрючкотворствовать слегка. Добро, если сумма небольшая — повздыхал да забыл. А ежели на кону нажитое непосильным трудом за всю предшествующую жизнь? Где на судебные процессы денег и нервов напасетесь? Так что, прежде чем заключать серьезный договор – не поленитесь разъяснить контрагента в подробностях: попросите у него для себя заверенные копии документов (учредительных, банковской карточки с образцами подписей, о полномочиях лица, подписывающего договор, лицензий и т.п.), выясните, какую систему налогообложения он применяет, закажите выписку из ЕГРЮЛ. Неплохо бы и в паспорт (или другой, какой весомый документик с фото) личности, подписывающей с Вами договор, заглянуть, но на это мало у кого смелости хватает, а порою зря. Изучите все добытое внимательно и, если вопросов нет, тщательно заполняйте последние пробелы в преамбуле да подписывайте договор.

Если лицо, подписывающее договор, является работником контрагента, помимо фамилии, имени, отчества укажите его должность. И помните, что по закону без доверенности, то есть на основании учредительного документа (в хозяйственных обществах – ООО, ЗАО, ОАО – это Устав) от имени юридического лица может действовать только лицо, которому это право предоставлено Уставом. Все прочие действуют на основании выдаваемых руководителем доверенностей, подписываемых им же приказов и прочих документов, которые в преамбуле должны быть указаны в подробностях (наименование, номер, дата…). Из этих самых доверенностей (приказов и т.п.) должно прямо и недвусмысленно следовать, что уполномоченное лицо имеет право заключать от имени такого-то сякого-то договоры такие-то, сякие-то.

В зоне особого внимания индивидуальные предприниматели. Коли Вы по договору с ИП вознамерились ему платить, так в преамбуле обязательно укажите, что он не просто Иван Иванович Иванов, а индивидуальный предприниматель Иванов Иван Иванович, да в реквизитах ИНН его вписать не забудьте и копию свидетельства о регистрации его как ИП сохраните на память. ИП ведь лицо для целей налогообложения сугубо самостоятельное – деньги от Вас получил и сам со своими налогами разбирается. А в отношении обычного физического лица – Вы налоговый агент. С него налог удержи, в бюджет перечисли, сведения в налоговую подай, а если что не так – еще и штраф заплати. Одна морока, хуже только иностранцы. Вы все еще читаете? Тогда, попивши кофею, продолжим.

3. Предмет договора

Большинство юристов, не мудрствуя лукаво, при формулировании предмета договора, прямо используют (а то и просто цитируют) текст соответствующей статьи Гражданского кодекса РФ (смотри шпаргалку). Открывают они часть вторую ГК и находят главу, посвященную составляемому договору. А в этой главе первая попавшаяся статья называется «Договор такой-то». Первую часть статьи переписал – и предмет договора готов. Поскольку данное правило не закреплено законодательно, оно, естественно, не является обязательным, но соблюдение его облегчает работу с договором. Ведь, не трудя сверх меры собственные мозги, вы в первых же строках самым законным манером излагаете суть, позволяющую идентифицировать вид договора, что, как уже говорилось выше, для налоговиков, не отягощенных существенным знанием гражданского права, просто бальзам на душу. Да и самим эдак-то сподручнее.

По некоторым договорам (например, аренда недвижимости) разумно бывает предмет этот самый сдобрить конкретикой (указать индивидуальные признаки сдаваемой в аренду недвижимости (адрес, площадь, подробный перечень сдаваемых в аренду комнат, как он в БТИшной экспликации указан, основания распоряжения этой недвижимостью арендодателем)). Оно конечно, можно всю конкретику в отдельном разделе, приложении или в правах и обязанностях расписать, но в предмете договора она и выглядит уместнее, и удобства в изучении договора добавляет. А то ищи-свищи по всему тексту, что ты там арендовал (сдал, купил, продал, науслуживал да наработал и т.п.). Подробности поищите в шпаргалках.

4. Права и обязанности сторон

Общая теория права учит, что юридическими гарантиями реализации прав являются корреспондирование каждому праву соответствующих обязанностей, а также установление ответственности на случай, если эти обязанности исполнены не будут. И в отличие от множества других ситуаций, когда три юриста – восемь мнений, тут правоведы едины, аки монолит. С ответственностью разберемся позднее, а вот правами и обязанностями – немедля. Практический смысл изложенной выше сентенции заключается в том, что, составляя договор, необходимо озаботиться в первую очередь обязанностями сторон, а потом уж, исходя из написанного и сверяясь с законом, правами их наделять. А то ведь при определенных обстоятельствах может статься, что на Ваше заявление: «Я по договору право имею потребовать…» вторая сторона ответит: «Право ты имеешь, да я-то не обязан — не исполню, и ничего мне за это не будет. Потребовал, право свое реализовал, на том и отстань, зануда.».

Несколько утрировано, но это для показательности. Если же кто к чему обязан, то на его обязанность право имеющий всегда сыщется. А по двустороннему договору и искать долго не придется – до двух считать, все научены. Поэтому над определением обязанностей очень даже стоит покорпеть. Стандартный набор обязанностей и прав содержится в соответствующей главе ГК (смотри шпаргалку), да написаны они там очень уж общо, в договоре эдак не годится. Устанавливая обязанность, необходимо четко, недвусмысленно и максимально подробно описать что именно, каким образом, в какие сроки, какая из сторон договора должна сделать. Коль скоро Вы составляете договор для собственных нужд, то свои обязанности разумнее всего написать пожиже (только то, что императивно законом предписано да то, от чего не отвертеться никак), а о подробностях пусть у контрагента голова болит. Он предложит — Вы подумаете.

В отношении же обязанностей контрагента лучше перебдеть, чтобы у него каждый вздох по расписанию, а за шаг влево, шаг вправо – пеня, штраф и полное разорение. Опять же, если при заключении договора контрагент начнет препираться, то у Вас будет что уступить, давая некоторое послабление. И ему приятно, и Вам необременительно. А если подмахнет на Ваших условиях, не глядя, так и вовсе хорошо. То же и с правами: себе побольше, да поконкретнее, а контрагенту поменьше, да поабстрактнее. Ну, Вы в курсе.

Прибегая к формулировкам «вправе», «имеет право», «может», нужно помнить, что право — есть лишь возможность, которая реализуется или не реализуется в зависимости от воли стороны, которая собственно «вправе», а вторая сторона тут может лишь просить и надеяться. Например, договором (или законом) предусмотрено, что в случае просрочки исполнения Вами своих обязательств, контрагент вправе отказаться от исполнения договора, а Вы, как на грех, предоплату не взяли и на пару дней опоздали с передачей договоренного. В таком разе только контрагенту решать: принять и оплатить просроченное или отказаться получать и оплачивать. Как ни поступит – всё прав, никто ему не указ и риску никакого (предоплату-то не внес – все деньги при себе).

Если же договором предусмотрено, что «стороны вправе …», то право может быть реализовано лишь по взаимному согласию. Порою приходится видеть чудеса договорной самодеятельности, когда в двустороннем договоре, заключаемом сторонами в своих интересах и от своего имени, вдруг всплывает некое третье лицо, для которого «высокие договаривающие стороны» по своему усмотрению устанавливают права и обязанности. А потом сильно удивляются, когда это третье лицо игнорирует вмененные ему без его ведома обязательства и категорически отказывается от реализации «подаренных» ему прав. И ведь совершенно законно отказывается, аргументируя это тем, что никаких полномочий действовать в своих интересах договорившимся сторонам не предоставляло.

Конечно ст.430 ГК при определенных обстоятельствах допускает передачу прав кредитора третьему лицу без его непосредственного участия в договоре:

1. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

2. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

Но чтобы не вносить разброд и шатание в работу, возьмите себе за правило заключение трехсторонних договоров в случаях, когда без участия третьей стороны никак не обойтись, дабы не огорчаться потом возражениями типа: «Без меня, меня женили, так и живите без меня». При распределении прав и обязанностей, следует как можно полнее и четче обозначать расходы, связанные с исполнением этих обязанностей, и несущую их сторону, поскольку это самым непосредственным образом отражается на бухгалтерском и налоговом учете, а значит является необходимым условием минимизации налоговых рисков. А тут уж не до шуток.

5. Цены и порядок расчетов

С правами и обязанностями определились, пришла пора деньги считать.

Ст.ст.140, 317 ГК велят на территории России деньги считать рублями, что в условиях укрепления родимой валюты и разумно, и удобно. Ни тебе курсовых разниц, ни связанных с этим рисков. Формулировки же типа «сумма, эквивалентная _____ долларов США по курсу ЦБ РФ на день оплаты», слава богу, уходят в прошлое. Следует помнить, что большинство заключаемых субъектами предпринимательской деятельности договоров, в силу закона являются строго возмездными (купли-продажи, поставки, аренды, подряда, оказания услуг, кредита, перевозки, складского хранения, комиссии, агентирования и т.д.). Безвозмездны в силу закона договор дарения — ст. 572 ГК, договор безвозмездного пользования (ссуды) — ст. 689 ГК.

В гражданском праве вообще имеет место быть презумпция возмездности, что закреплено в ч.3 ст.423 ГК. Сие значит, что если в договоре по поводу его возмездности случится некоторая неопределенность, то он будет считаться возмездным со всеми вытекающими отсюда гражданско-правовыми и налоговыми последствиями. Прежде чем продолжить рассуждения о ценах всерьез, заглянем в ГК еще разок — развлечемся.

Статья 424 ГК. Цена

1. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

2. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Круто? (В смысле, часть 3: в возмездном договоре нет цены – обхохочешься!) На бумаге – да. А на практике не очень, причем для обеих сторон. Если в договоре не указана конкретная цена или хотя бы порядок согласования (определения) цен (например, путем подписания дополнительных соглашений, протоколов согласования цены или других аналогичных приложений, предварительной оплаты выставленных счетов, устного согласования заявок с последующим отражением согласованной цены в накладных или актах
приема-передачи, на худой конец), то старательный бухгалтер взвоет: как определять доходы (расходы) для целей налогообложения?

И вообще, сколько с плательщика требовать? Как эту обычно взимаемую цену определить? А если контрагент заплатил три копейки и больше платить отказывается, заявляя, что именно эту цену полагает обычно взимаемой? Судиться станете? А чем обычную взимаемость желанной цены докажете, особенно, если контрагент предлагаемое Вами дешевле мог приобресть, а по такой цене век бы с Вами не связался?……

Короче, цене (расценкам) в договоре быть! Прямо ли в тексте, в приложении ли каком, подписываемом одновременно с договором или позднее и отдельно от него, – все едино. Более того, несмотря на допускаемые ГК вольности, считайте ее существенным условием договора (нет цены – нет договора). А про ч.3 ст.424 ГК забудьте — она для маразматиков безнадежных писана, Вам с ними не по пути. В противном случае не избежать Вам бессонных ночей, истрепанных нервов и убытков. Не контрагенты, так налоговики изведут. Статьей 40 НК РФ предусмотрено, что цена должна быть рыночной, потому не лукавьте, господа, а держитесь ближе к правде жизни.

Налоговики ведь могут цены проверить и налоги пересчитать: продавцу заниженную цену, а, следовательно, и реализацию увеличить и налоги доначислить, а покупателю — расходы по завышенной цене урезать и опять налоги доначислить. И ведь постепенно научаются они эту статью применять – профессионализм налоговых органов по части обдирания налогоплательщиков растет прямо на глазах со скоростью бамбука. И уж конечно, рассуждая о ценах, невозможно не упомянуть о налоговых последствиях безвозмездных сделок. А последствия эти таковы:

1. Безвозмездно получающая сторона в соответствии со ст.250 НК РФ учитывает рыночную (в понимании ст.40 НК) стоимость получаемого в составе реализации для исчисления налога на прибыль (упрощенцы согласно ст.ст.346.15 и 250 НК – для исчисления единого налога).

2. Для безвозмездно передающей стороны на основании ст.146 НК – такая передача признается реализацией с точки зрения НДС, который и следует начислить, исходя из опять-таки рыночной цены безвозмездно переданного. Исключения из приведенных выше правил имеют место быть (благотворительная деятельность, приватизация и прочее), захотите – найдете. Но на то они и исключения, чтобы правила подтверждать. Указывая в договоре (приложении и т.п.) цену (расценки), во избежание придирок со стороны налоговиков, непременно выделяйте НДС, либо указывайте, что НДС не облагается и, если не облагается – на каком основании. Труд невелик, а польза ощутимая.

Невыделение НДС в цене договора, согласованной сторонами, может повлечь увеличение цены на сумму НДС. Этим пользуются и жадные предприниматели и налоговые органы, которые довзыскивают НДС с получателя оплаты по договору, а уж как он там со своим контрагентом разберется или не разберется, налоговой заботы нет. И во множестве случаев арбитраж признает, что если в договоре цены указаны без ссылки на отношение цены к НДС (включен, не включен, облагается, не облагается), то НДС надобно накрутить сверху и дело с концом. Будете рисковать или НДС выделять?

Определяя порядок расчетов, следует помнить, что:

1. Ст. 861 ГК РФ устанавливает общее правило, в соответствии с которым расчеты, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, осуществляются в безналичном порядке. Следовательно, если в договоре по этому поводу ничего не сказано, то платить следует по безналу. Если Вы намерены получать (платить) наличными, то эту возможность необходимо прямо предусмотреть в договоре, но сумма наличного платежа не может превышать 100 000 руб. по одной сделке, а применение ККТ при расчетах наличными обязательно. Блюдите кассовую дисциплину, господа, а то по ст.15.1 КоАП РФ штрафы за ее нарушение для юридических лиц до 50 000 руб.

2. Сроки платежей нужно указывать четко и недвусмысленно (например, в срок до такого-то; в течение Х календарных дней с момента заключения настоящего договора или другого какого легко документально подтверждаемого момента или дня). А то напишут так, что сами понять не могут, когда крайний срок и с какого момента просрочку считать, или вовсе указанием срока не обеспокоятся и ждут потом причитающегося до морковкина заговенья. В остальном все по привычной схеме – с контрагента получить побольше да пораньше, а контрагенту дать попозже да поменьше. И не надо скромничать, ибо в бизнесе альтруизм – прямой путь к разору. На достигнутом останавливаться не станем, потому как нас ждут великие дела и новые немаловажные разделы будущих договоров.

6. Ответственность сторон

Что касаемо ответственности, то к этому пункту надобно и подойти ответственно. Мало написать в договоре что-то вроде «нарушать не сметь». Следует пригрозить, мол, ежели нарушишь обязанности так – штраф (некая стабильная сумма — ХХХХ рублей или ХХ % разом) тебе будет, а ежели этак – то и вовсе пеня (счетчик, когда 0,Х % или ХХХ рублей, но за каждый день просрочки), да сверх неустойки (штрафа или пени) убытки еще. Основные риски, которые стоит учитывать и страховать неустойками, указаны в шпаргалках по отдельным видам договоров. Списки открыты и могут быть расширены Вашими усилиями. При этом следует помнить, что штраф уместен, когда свершенного контрагентом поправить уж нельзя (например, испортил что-нибудь безнадежно или вовсе уничтожил).

Если же речь идет лишь о просрочке (не вовремя заплатил, несвоевременно работу выполнил или передал что-нибудь, в другую какую «забывчивость» впал) и надежда на исполнение еще остается, то необходимо устанавливать пеню, дабы ежедневным увеличением причитающейся Вам суммы мотивировать контрагента к скорейшему исправлению допущенного нарушения. При установлении размера неустойки не следует жадничать сверх меры, ведь не факт, что контрагент подпишет договор на предлагаемых Вами условиях. А если подпишет, так может быть потому, что знаком со ст.333 ГК РФ, которая дает право суду уменьшить размер неустойки, несоразмерной последствиям нарушенного обязательства, и понимает, что дойди дело до суда, этот самый суд привычно применит ст.333 ГК, урежет сумму неустойки и тем умерит разгулявшийся аппетит истца.

Если Вы пустили вопросы ответственности на самотек, то можете рассчитывать лишь на то, что:

1. Контрагент проявит чудеса добросовестности, и вопрос о привлечении его к ответственности не встанет;

2. За неисполнение денежного обязательства контрагентом с него в соответствии со ст.395 ГК будут взысканы проценты за период просрочки из расчета ставки рефинансирования;

3. Вам удастся доказать факт причинения контрагентом убытков на такую сумму, что о неустойке можно будет позабыть, как о не стоящей внимания мелочи (но это из разряда самых сказочных фантазий).

7. Срок действия договора

Ст. 425 ГК РФ предусматривает, что договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (то есть, подписания обеими сторонами), но стороны вправе установить в договоре, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до его заключения. То есть, договор заключаем сегодня, но в нем предусматриваем, что все, что было (фигурально выражаясь) вчера и позавчера, этим же договором регулируется. Очень удобно для торопыг (дело горит, а бумажки терпят) и разгильдяев (уж натворил что-то, а договор все-то лень изготовить). Если начало срока действия договора в его тексте не оговорено, а дата подписания его каждой из сторон не указана, то он начнет действовать с даты, указанной в преамбуле. Срок действия договора может быть неопределенным (уходящим в бесконечность до его расторжения) или определенным – ограниченным.

Неопределенный срок имеет место быть, когда:

1. В договоре по поводу срока действия договора (за исключением договора страхования, договора найма жилого помещения и договора доверительного управления имуществом, для которых в соответствии с ГК срок действия договора является существенным условием и без указания срока договор считается незаключенным, а также договора найма жилого помещения, который в случае его заключения без указания срока считается заключенным на пять лет ) ничего не сказано;

2. Когда в договоре прямо указано, что он заключен на неопределенный срок;

3. Когда договором предусмотрена его автоматическая пролонгация;

4. Когда в договоре предусмотрена очень расплывчатая и не очень удачная, но весьма распространенная на сегодняшний день формулировка типа «до исполнения сторонами всех обязательство по нему».

Срок окончания договора, заключенного на определенный срок, может быть обозначен конкретной датой (договор заключен на срок с ____ до «___» _____ 20__ года) или истечением некого периода (договор вступает в силу с _____ и действует в течение ___ дней (месяцев, лет).

Чем хороши договоры с неопределенным сроком действия? Только одним — работаешь себе и работаешь по схеме, а договор все действует и действует. По договорам аренды недвижимости есть особый плюс – они, в отличие от договоров заключенных на определенный срок более года, не требуют государственной регистрации.

А нехороши чем? Да тем, что если понадобится ужесточить условия для контрагента (цены там повысить по причине инфляции или другая какая нужда), то внести изменения без его согласия не удастся, придется расторгать, и возможность его расторжения по желанию одной из сторон должна быть этим договором предусмотрена. Другое дело, когда срок действия договора истек. Хочешь продолжать совместную работу – изволь принять новые условия. И даже если контрагент приемлет вносимые изменения, то за длительный период их может накопиться столько, что запутаешься.

Кстати и заключение нового договора без расторжения старого тоже не есть хорошо, поскольку возникают два одновременно действующих договора, которые тоже способны внести в работу разброд и шатание. В таких случаях во вновь заключаемом договоре стоит сделать оговорку о том, что с момента его заключения все ранее заключенные сторонами договоры, соглашения и т.п. утрачивают силу. Основное неудобство договоров с ограниченным сроком действия заключается в том, что в случае долгосрочного сотрудничества они требуют постоянного контроля. А то, выскочив за срок действия, и закон нарушил – простую письменную форму не соблюл, и за то, что вне срока действия договора содеяно, по договору с контрагента не спросишь – внедоговорные у вас отношения. Опять же расходы кое-какие к налоговому учету может статься принять будет проблематично – при отсутствии действующего договора они то ли документально не вполне подтвержденные, то ли экономически не вполне обоснованные.

Проще всего уследить за сроком действия договоров, когда срок их окончания для всех контрагентов един, например, любимое всеми 31 декабря текущего года. Конец года превращается в аврал, но зато проанализировал результаты работы, с учетом имевших место быть неприятностей или вновь возникших обстоятельств и идей, подправил договор на будущее, разом в новой редакции поперезаключал, с кем надо, и до конца следующего года работай спокойно, новых клиентов привлекай.

8. Прочие условия

Сей пункт резервный, на случай, если что-нибудь в прочие пункты не вписалось, без внимания осталось или специально оставлено под занавес в надежде на то, что к последнему пункту контрагент внимание утратит и подмахнет нечто, для себя не особенно приятное, не глядя. Короче, его можно опустить без вреда для договора, а можно наполнить глубоким и не очень смыслом. На все Ваша воля. Например, если Ваши контрагенты разбросаны по всей России, целесообразно будет предусмотреть, что возникающие из договора споры, рассматриваются в арбитражном суде Вашего субъекта федерации, потому как в противном случае споры будут рассматриваться по месту нахождения ответчика. Надумаете посудиться с контрагентом – придется в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом обращаться в арбитраж по месту его нахождения. Закатаетесь по святой Руси.

Отражение в договоре стремления к разрешению споров мирным путем означает, что в случае обращения в арбитраж истцу придется при подаче иска представить доказательства соблюдения досудебного порядка урегулирования (как минимум, претензию и доказательства ее вручения ответчику). Посему этот пункт имеет смысл включать в договор лишь тем, у кого шансы оказаться ответчиком значительно выше, чем у контрагента. Пусть, родимый, покувыркается, прежде чем его к суду подпустят. Если оперативность связи с контрагентом имеет для Вас существенное значение, то стоит подробно расписать порядок оповещения, контактные данные и т.п. Включение иных пунктов, без которых Вы счастливой жизни не чаете, тоже не возбраняется.

9. Реквизиты и подписи сторон

Реквизиты нужно указывать со тщанием и в точности, особливо получателям денег. А то будет Вам и «ирония судьбы», и «с легким паром», когда денег не дождетесь. То же с адресами и прочими контактными данными. Говоря о подписях, надобно отметить три момента, наиболее часто приводящих к огорчениям сторон.

1. Уж кто в преамбуле в качестве подписанта отмечен, тот пусть и расстарается собственноручно (никаких факсимиле!). А то в преамбуле напишут Иванова, а подпишется — Сидоров. Да у Сидорова этого и прав-то таких нет, договоры подписывать. Последствия этой безалаберности ранее уже разобраны, повторяться не стоит.

2. Составленный на разрозненных листочках договор тем нехорош, что листочки эти заменить легко. Поди потом докажи, кто под чем подписывался. А избежать этого вполне можно, если:

— двустраничный договор напечатать на одной бумажке двусторонне (не очень удобно, а все ж лучше, чем потом с пеной у рта доказывать, что и как);

— готовый договор прошить и опечатать, скрепив опечатку (листочек, которым узелок прошивки заклеивается) помимо указания количества состроченных страниц подписями и печатями сторон, да так, чтобы часть каждой печати, а хорошо бы и подписи, с опечатки сползала на изнанку последней страницы, к которой опечатка собственно и приклеена;

— поставить подписи и печати обеих сторон на каждой странице, что проще всего.

3. Слишком простая (короткая) подпись легко подделывается. Именно поэтому нотариусы требуют помимо закорючки полностью собственноручно писать фамилию, имя и отчество. Меж субъектами предпринимательской деятельности у нас этот способ защиты от подделок редко используется, а зря. Печать на договоре, в отличие от подписи, реквизит в обязательности законом не требуемый, но доверия и солидности добавляет, потому ставьте ее смело и контрагента к тому же понуждайте.

10. Приложения и дополнительные соглашения к договору

Приложения к договору используются обычно в целях стандартизации договоров. Условия, общие для всех заключаемых Вами договоров, содержатся собственно в тексте договора, а в отношении условий, отличающихся от договора к договору, делается ссылка на приложение, которое и содержит эти особенные условия. Дополнительные соглашения оформляются, как правило, в случае внесения неких изменений (дополнений) в договор. При оформлении приложений и дополнительных соглашений стоит соблюдать следующие правила:

1. Если в текст договора отсылает к неким приложениям (при наступлении определенных условий — предусматривает заключение дополнительных соглашений), то они непременно должны быть;

2. Четко указать, к какому именно договору они относятся. Например: «Приложение к договору … (наименование, номер (если есть), дата);

3. Преамбулу написать, как в договоре, заменив слова «заключили настоящий договор» словами «заключили настоящее дополнительное соглашение» или «составили настоящее приложение»;

4. Скрепить допсоглашение или приложение подписями и печатями сторон, указать срок действия приложения или дополнительного соглашения.

Если Вы своим допсоглашением вносите изменения (дополнения) в договор, то, во избежание в дальнейшем недоразумений и разночтений, целесообразнее всего оформить это следующим манером:

1. Изложить п… договора в следующей редакции: «__. ____» (и пишете новую редакцию этого пункта); и/или

2. Пункт ___ (в пункте ___ слова «___») из текста договора исключить; и/или

3. Дополнить текст договора пунктом ___ следующего содержания:

11. Исполнение договора

Итак, договор заключен, работа в разгаре – расслабляться не время. В идеале всякое телодвижение по договору следует оформлять бумажкой. Исполнили нечто – немедля акт, отчет или накладную оформили, в точности в соответствии с договором указав, что, где, когда и почем. Контрагент заснул при исполнении – претензию ему грозную сей же день со ссылками на договор с законом и кратким временем на раздумья. При написании претензии руководствуйтесь следующей схемой:

1. Как должно быть (в соответствии с пунктом (пунктами) таким-то сяким-то договора такого-то сякого-то должно быть так-то сяк-то);

2. Как было (в подробностях с датами, количествами, качествами, суммами и прочим);

3. Что за допущенное нарушение может быть (в соответствии с пунктом (пунктами) таким-то сяким-то договора (статьей (статьями) закона такого-то сякого-то) ответственность или правовые последствия такие-то сякие-то);

4. Собственно требование (на основании изложенного, руководствуясь п.__ договора, ст.__ ГК РФ (или другого какого закона), прошу
рассмотреть настоящую претензию в такой-то срок и сделать то-то сё-то. В противном случае вынуждены будем обратиться за разрешением данного спора в арбитражный суд.)

Ежели принимать исполненное отказываетесь – мотивированные возражения представьте контрагенту, не мешкая. Составить их можно примерно по той же схеме, что и претензию, указав в последней части, что на основании и руководствуясь, отказываетесь принимать. Не можете сами что-то исполнить в срок – письмо контрагенту зашлите с извинениями и объяснениями уважительных к тому причин. Да все это — не в устной форме и не на фиговом листочке, а вручивши под расписку (кто, где, когда получил) или, того еще лучше – письмом с описью вложения (на худой конец — просто заказным) с уведомлением о вручении. Это все не просто волокита бумажная, но страховка от непоняток на будущее.

При оформлении актов выполненных работ (оказанных услуг) и прочих разных бумажек можно использовать установленные типовые формы или собственные формы, утверждаемые одновременно с учетной политикой в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете». Даже если используемые Вами формы первичных учетных документов не утверждены ни Госкомстатом, ни Вами, главное, чтобы в них присутствовали установленные ст.9 указанного закона реквизиты:

а) наименование документа;

б) дата составления документа;

в) наименование организации, от имени которой составлен документ;

г) содержание хозяйственной операции;

д) измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;

е) наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления;

ж) личные подписи указанных лиц.

Составляя акт по собственной форме, в наименовании всенепременно укажите, на основании какого конкретно договора составлен акт.

Например:

АКТ приемки-передачи работ

по договору подряда № ____ от «___» ____ 200__ года

Город ___________                                                        «___»_________ 200__ года

________, именуем__ в дальнейшем «____», в лице ________, действующ___ на основании __________, с одной стороны, и ______, именуем__ в дальнейшем «___», в лице _________, действующ___ на основании ______, с другой стороны, составили настоящий акт о следующем.

В целом преамбула акта аналогична преамбуле договора. Передаваемое по акту опишите во всех подробностях, как минимум, в соответствии с договором, а если можно – то и подробнее. Да коли вы исполнитель (подрядчик и т.п.), то в конце укажите, что, мол, обязательства исполнены в полном объеме, в срок, с надлежащим качеством и придраться не к чему. А чтобы оградить себя от необоснованных придирок контрагента исполнителям (подрядчикам и пр.) нелишне бывает включить в договор в неброском месте небольшой пунктик. Мол, исполнитель (и пр.) вправе направить акт заказчику (и пр.) по почте, а в случае непредставления заказчиком в __ дневный срок с момента получения акта мотивированных возражений по нему в письменное форме все сдаваемое по акту считается принятым заказчиком. И пусть подавится своей подписью и печатью. Если в срок мотивированных (основанных на договоре, законе и подтвержденных железобетонными доказательствами) возражений не напишет — вы на коне, потому как и без его закорючек и печатей все посдавали и деньги свои заработали. На этой светлой ноте и переведем дух. Неужто Вы это все осилили, не заскучали и готовы продолжать?! Может, для закрепления уже изученного повторно стоит что-нибудь просмотреть

Структура договора

  1. Преамбула
  2. Предмет договора
  3. Права и обязанности сторон
  4. Цены и порядок расчетов
  5. Ответстсвенность сторон
  6. Срок действия договоров
  7. Прочие условия
  8. Реквизиты и подписи сторон

 

  1. Приложения и дополнительные соглашения
  2. Исполнение договора

Не понятно? Попробуйте заново и вслух с рассуждением о прочитанном.

А кому нужен сервис, где рыбу оную договора любого можно сверстать минут за пять не напрягая мозг и будучи полным чайником, потрудитесь поблагодарить владельца поделившись сим талмудом в сетях социальных. И вам на память и друзьям на образованность вашу поглядеть надобно. Сия кнопка скрыта под строчкой, строчка под кнопкой, ну и так по кругу.

Оригинал статьи спёр давно у bizkonsalt.ru Ну уж очень понравился.

[indeed-social-media sm_list=»fb,tw,goo,li,vk,pf,ok,evernote,mailru» template=»ism_template_2″ box_align=»center» disable_mobile=»0″ print_total_shares=»0″ display_tc_label=»0″ display_tc_sublabel=»0″ tc_theme=»light»]

Добавить комментарий

Зафрендимся?
Изложите ваш вопрос автору. Автор не экстрасенс, мысли не читает, поэтому четко и подробно сформулируйте его. Правильно заданный вопрос - половина ответа. Вы получите исчерпывающий ответ. Спасибо.